CUESTIONES QUE DEBEN TENERSE EN CUENTA EN UN CONTRATO. ESPECIAL REFERENCIA A LA VENTA DE MERCANCÍAS

1. Partes del contrato

a) Identificación de la contraparte (persona física o jurídica).

b) Comprobar la capacidad de las partes para actuar en nombre y representación de una entidad, como agente, etc…

c) Países fiables o peligrosos/arriesgados.

d) Si hemos tratado personalmente con quién vamos a contratar, ¿es fiable?

e) Cuando se trate de contratación con una empresa debemos comprobar si actúa con la diligencia debida ante los distintos registros, en materia de impuestos, depósito de cuentas y si podemos acceder a las cuentas anuales para su revisión.

f) Recopilar información y referencias bancarias.

g) Debemos pedir garantía de cumplimiento o aval bancario de ejecución inmediata en caso de incumplimiento.

h) Pedir la garantía del accionariado.

i) Informarse sobre posibles conflictos judiciales o extrajudiciales de la contraparte frente a terceros.

j) Comprobar la credibilidad general de la contraparte.

k) Considerar la aplicación de sanciones en el contrato.

l) Comprobar las regulaciones que puedan afectar al contrato derivadas del derecho administrativo general o local.

2. Formación del contrato

a) Carta expresando las intenciones y objetivos, lo que resulta un elemento muy útil (una “hoja de ruta”).Debe contener los pasos a seguir para llegar a un acuerdo; derecho a actuar bajo una diligencia debida; marco legal aplicable; derechos de propiedad.

Lo dispuesto en la carta puede tener fuerza vinculante; debemos considerar un acuerdo de confidencialidad y exclusividad y una cláusula de no competencia. La carta de intenciones tiene como objetivo establecer las bases para un acuerdo inicial y ayuda a las partes a ir encaminadas en la misma dirección y con expectativas especificas.

b) Forma del contrato - las partes deben acordar quién se encarga de redactar el acuerdo o si se hará en base a bases preestablecidas.

c) Formación del contrato: firmas; 2 copias originales por lo menos; indicar momento de aceptación del contrato/fecha de aceptación; evitar ofertas "open ended", ser conscientes de las reglas bajo la Convención Internacional en materia de Contrato para la Venta Internacional de Bienes; subsiguiente registro del contrato ante las autoridades competentes (cuando proceda).

3. Requisitos del Contrato

a) Establecimiento de la fecha de entrada en vigor; duración del contrato.

b) En caso de venta, describir qué se está comprando/vendiendo exactamente - tipo (por número de modelo, referencia en planos, dibujos, especificaciones, etc.), calidad (por referencia a niveles técnicos o industriales, uso intencionado, condiciones, características, etc.), y cantidad (por peso de unidades, etc.).

c) Posibles requisitos especiales, p. ej. certificado de origen para la importación y derechos aduaneros; condiciones especiales y garantías.

d) Precio (por cantidad, fórmula, etc.) incluyendo impuestos y transporte (FOB y otras cláusulas). También deben considerarse: acuerdos flexibles basados en el cambio del valor de los bienes (p. ej. acero); por eso se necesitan adaptaciones y términos apropiados; comisiones.

e) Forma de pago (metálico, efectivo, carta de crédito documental, línea de crédito, etc.); fecha/momento del pago (por avanzado, a entrega, con plazo previsto, etc.); costes del pago; pago mediante agente (bonificaciones); intereses por pago retrasado.

f) ¿Garantía bancaria?

g) Prever en qué casos el título y el riesgo se transfieren al comprador.

h) Condiciones y plazos de entrega; Incoterms; asunción de riesgo.
Términos para el riesgo en el transporte y en la aduana/impuestos de aduana; documentos para el traslado final/título de aceptación.

4. Condiciones del Contrato

a) Exoneración – resarcimiento por reclamaciones de terceros en relación a defectos de diseño, defectos de fabricación, etc.; condición de no alteración de mercancías o embalajes.

b) Costes - La responsabilidad por costes de entrega debe estar claramente especificada. Detallar otros costes si es posible, incluyendo costes de importación/exportación, impuestos, gastos de autorización, etc.

c) Seguro – Seguro de transporte y seguro de responsabilidad civil de productos. Es importante que el comprador acepte formalmente los términos del seguro. Especificar la cantidad del seguro, tipo, beneficiarios, parte que lo obtiene y paga por ello, confirmación.

d) Prueba/examen de términos y derechos anulables si determinadas condiciones no se cumplen. Debe ser una condición suspensiva o resolutoria. Especificar cuándo ocurre, por que, donde, y por cuánto tiempo el comprador tiene que aceptarla o rechazarla.

e) Especificar condiciones automáticas de terminación del contrato – establecer remedios.

f) Cláusula de reserva de título de propiedad si procede.

g) Lengua y asuntos de nacionalidad – es recomendable que exista conexión con el lugar de un posible conflicto. En arbitraje, lengua escogida por las partes.

h) Resolución de conflictos - juzgados competentes (nota: regulaciones de la Unión Europea para contratos basados en la UE); mediación y/o cláusula de arbitraje. Especifique juzgado competente, procedimientos y leyes competentes, lengua y si son vinculantes o no.

i) Declaración de ley aplicable y elección de foro; conformidad con los derechos locales y tratados; declaración de implicaciones fiscales.

j) También considerar: posibles cuestiones de propiedad intelectual; garantías; requisitos de facturación; fuerza mayor; derechos de terceros; asignaciones de derechos y obligaciones; previsiones generales de modificación; avisos; cláusula de exclusión; derechos de inspección, exclusividad, confidencialidad, no competencia; costes legales y cargos.

5. Ejecución y remedios posibles por incumplimiento de contrato

a) Posibles riesgos - calidad equivocada; bienes estropeados; nada entregado o entregado parcialmente; fechas de entrega equivocadas; variación en los precios; abuso de los derechos de propiedad intelectual.

b) Soluciones generales – Periodo de gracia para corregir las disputas. Asuntos preventivos: en materia de calidad - permitir procesos de inspección (conjuntamente y/o mediante terceros). Referente a la entrega - especificar las fechas de entrega y dejar evidencia en su caso de su carácter esencial. Para el precio - considerar las cláusulas de variación del precio. Para temas de propiedad intelectual, considerar la posición del seguro y las indemnizaciones. En caso de que exista riesgo de no pago considere el pago avanzado; depósitos y periodos de pago; banco y otras garantías; cartas de crédito (confirmadas por bancos locales) u otra seguridad como el seguro de crédito.

c) Considerar retención del título de propiedad.

d) Especificar qué incumplimientos comportan la terminación automática del contrato y cuales aceptan soluciones.

e) Retraso en la notificación de no conformidad con los bienes.

f) Resolución de desacuerdos – litigar para liquidar los daños (calcular el daño actual); arbitraje; mediación; elección de la ley y jurisdicción competentes.

g) Cláusula para cubrir los gastos de recuperación